元大期货

2020年12月24日早间，市场羁系总局官方微信民众号“市说新语”宣布新闻称，克日，市场羁系总局凭据举报，依法对阿里巴巴团体控股有限公司实行“二选一”等涉嫌垄断行为立案观察。

险些同时，新华社宣布新闻称，中国人民银行、中国银保监会、中国证监会、国家外汇治理局将于克日约谈蚂蚁团体。

2020年邻近末尾，已经退休的马云被迫“加班”。

“反垄断”升温

进入2020年以来，市场羁系机构对于“反垄断”的重视水平连续升温。

2020年1月2日起，国家市场羁系总局就《反垄断法》修订草案公然征求意见，2020年1月31日住手。

11月10日，市场羁系总局宣布《关于平台经济领域的反垄断指南（征求意见稿）》，现在已经完成公然征求社会民众意见，正在凭据征求意见情形举行修订。

12月11日，中共中央政治局召开集会，分析研究2021年经济事情，会上要求强化反垄断和防止资源无序扩张。

这是《反垄断法》自2008年8月1日生效以来，中共中央政治局首次明确示意强化反垄断。

2020年的最后两个月，羁系部门接连出台“反垄断”相关政策并多次强调“反垄断”，意味着2021年将进入互联网反垄断强羁系时代。

现实上，增强互联网反垄断羁系是当前的国际趋势。

3月16日，法国反垄断部门向苹果开出11亿欧元罚单，打破了法国反垄断政府的最高罚款纪录。

11月10日，欧盟认定亚马逊违反反垄断法，滥用“大数据”为自营产物牟利；同日，印度反垄断羁系机构宣布对谷歌睁开反垄断观察，理由是谷歌涉嫌滥用其Play Store的主导职位在全球最大的互联网市场推广其支付服务。

12月9日，在经由一年半的反垄断观察之后，美国联邦商业委员会对Facebook提出反垄断诉讼，指控其行为阻碍市场竞争。

12月17日，谷歌在老家再遭反垄断诉讼，美国羁系机构指控其操作数字广告市场行为违反了反垄断律例。

据《经济日报》报道，在12月10日举行的部门省份反垄断事情座谈会上，市场羁系总局相关卖力人先容，天下市场羁系系统以执法办案为抓手，加大反垄断羁系力度。今年1月-11月办结反垄断案件93件、罚没金额3.72亿元，谋划者集中案件立案429件、审结426件，有力促进形成高效规范、公平竞争的海内统一市场。

《人民日报》则在谈论阿里巴巴被观察的文章中提到，“反垄断已成为关系全局的紧迫议题。”

阿里银泰买卖案

12 月14 日，市场羁系总局依据《反垄断法》第48条、49 条作出处罚决议，对阿里巴巴投资有限公司、阅文团体和深圳市丰巢网络技术有限公司划分处以50 万元人民币罚款的行政处罚。

三起“未依法申报违法实行谋划者集中案”，其中，阿里被处罚的事宜是“阿里巴巴投资有限公司收购银泰商业（团体）有限公司股权”。

国家市场羁系总局反垄断局主要卖力人就此事接受记者采访时示意，近期，平台垄断问题社会关注度很高。虽然平台经济领域竞争呈现出多边市场、动态竞争、跨界竞争、网络效应等一些新的特点，但传统的反垄断执法规则仍然适用。

该卖力人示意，互联网平台企业应当严酷遵守反垄断执法律例，维护市场公平竞争。首先，不得从事《反垄断法》克制的垄断行为；其次，依法举行谋划者集中申报；同时，要切实增强反垄断合规治理；最后，要周全配合市场羁系总局反垄断观察和审查事情。

而阿里巴巴与银泰的收购案举行了三年，又已竣事了三年，以是这件事要从2014年提及。

2014年3月31日，阿里巴巴团体与银泰商业团体配合宣布，阿里团体将对银泰商业举行战略投资，双方将买通线上线下的未来商业基础设施系统，并将组建合资公司。

在那时的互助中，阿里团体将以认购银泰商业新股及可转换债券的方式举行投资，总投资额53.7亿元港币。买卖完成后，阿里团体将持有银泰商业9.9%的股份及总额约37.1亿元港币的可转换债券。

双方约定，未来三年内，在相关执法律例允许的前提下，阿里团体可将可转换债券转换为银泰商业的普通股股份，从而使得阿里团体最终在银泰商业的持股比例不低于25%。

持股比例不低于25%，阿里将成为仅次于创始人沈国军的第二大股东。但在厥后三年间，阿里的持股比例远远不止于25%。

2015年6月，阿里通过转换可换股债券等增持银泰商业的股票，跃升成为第一大股东。沈国军正式辞任银泰商业团体董事局主席及战略生长委员会主席一职，而由阿里系高管张勇接手。

2017年，阿里巴巴与银泰创始人沈国军的全资子公司将对银泰举行私有化，阿里巴巴投资方和沈氏要约方组成的联席要约方设计以每股10港币举行私有化收购。

以177亿元的价钱私有化银泰商业，是那时阿里规模最大的线下买卖。买卖完成后，阿里持有的银泰股份由原来的28%提高到74%。

这笔买卖曾在零售业引起普遍讨论，但并未在“反垄断”的层面引发回响。

“杀鸡儆猴”？

12月14日，红星新闻的报道中曾提到，“据同济大学法学院知识产权与竞争法研究中心兼职研究员刘旭的不完全统计，2012年—2019年底的46起互联网谋划者集中案，包罗携程收购去哪儿、同程艺龙、滴滴优步、美团大众点评等合并买卖，谋划者无一举行了事前申报，也无一因此受到处罚或公然立案观察。”

阿里等三家公司的三笔收购买卖被处罚，是羁系部门增强“反垄断”的信号灯。

《反垄断法》中第七章“执法责任”中划定：

第四十八条谋划者违反本律例定实行集中的，由国务院反垄断执法机构责令住手实行集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及接纳其他必要措施恢复到集中前的状态，可以处五十万元以下的罚款。

第四十九条对本法第四十六条、第四十七条、第四十八条划定的罚款，反垄断执法机构确定详细罚款数额时，应当思量违法行为的性子、水平和连续的时间等因素。

对于“谋划者集中”，《反垄断法》也有明确的界说。

凭据《反垄断法》第二十条划定“谋划者集中是指下列情形：

（一）谋划者合并；

（二）谋划者通过取得股权或者资产的方式取得对其他谋划者的控制权；

（三）谋划者通过合一致方式取得对其他谋划者的控制权或者能够对其他谋划者施加决议性影响。”

此外，《国务院关于谋划者集中申报尺度的划定》对申报尺度也做出了划定：

（一）介入集中的所有谋划者上一会计年度在全球范围内的营业额合计跨越100亿元人民币，而且其中至少两个谋划者上一会计年度在中国境内的营业额均跨越4亿元人民币；

（二）介入集中的所有谋划者上一会计年度在中国境内的营业额合计跨越20亿元人民币，而且其中至少两个谋划者上一会计年度在中国境内的营业额均跨越4亿元人民币。

在阿里巴巴投资收购银泰商业股权案中，阿里巴巴投资对银泰商业持股比例约74%，成为其控股股东。而阿里巴巴投资在2016年全球营业额为人民币1011亿元。

也就是说，这笔买卖到达申报尺度，属于应当申报的情形。

12月14日，市场羁系总局相关卖力人答记者问时提到，被处罚的三起案件中均涉及到协议控制架构情形，也就是通常所说的VIE架构。VIE架构自己仍处于羁系灰色地带，以是互联网企业并购的“不申报”，也是常见之事。

该卖力人称，这是市场羁系总局首次对涉及协议控制结构（VIE）企业违法实行集中作出行政处罚，对规范涉及协议控制架构企业的谋划者集中行为具有重要意义。

虽然买卖金额跨越百亿但罚款只有50万元，但已经是执法范围内的顶级处罚。

该卖力人对此示意，只管罚款额度较低，然则上述三个案件的处罚可以向社会释放增强互联网领域反垄断羁系的信号。此外，观察显示这三起案件不具有清扫、限制竞争效果，因此，没有要求谋划者恢复到集中前的状态。

然则，在今年1月宣布的《反垄断法》的修正案征求意见稿中，对未依法申报的处罚上限从50万元大幅提高至谋划者上一年度销售额的10%。

以此为尺度，一旦买卖被认定为违规，对于互联网巨头的买卖案而言将会是天文数字的罚款。

时隔十天，市场羁系总局再次对阿里巴巴涉嫌垄断行为立案观察，这次的重点是“二选一”。

2019年11月5日，双十一前夕，市场羁系总局曾在杭州召开“规范网络谋划活动行政指导座谈会”，阿里巴巴等20多家电商平台企业参会。

会上，市场羁系总局网络买卖监视治理司司长梁艾福示意，互联网领域的“二选一”、“独家买卖”是《电子商务法》明确克制的行为，也违反《反垄断法》、《反不正当竞争法》，国家市场羁系总局将对各方反映强烈的“二选一”依法开展反垄断观察。

“二选一”的历史由来已久。其本质是独家买卖，又称为排他性买卖或独占买卖，指处于市场支配职位的企业要求买卖相对人只能与其举行买卖而不得与其他竞争对手举行买卖的行为。

但与收购买卖案差别，”二选一" 行为在执法层面定性的难度更大。

至于阿里是否实行了“二选一”等涉嫌垄断行为，仍需市场羁系总局立案观察并宣布详细效果。

频频约谈

12月24日早间，新华社宣布新闻称，中国人民银行、中国银保监会、中国证监会、国家外汇治理局将于克日约谈蚂蚁团体，督促指导蚂蚁团体根据市场化、法治化原则，落实金融羁系、公平竞争和珍爱消费者合法权益等要求，规范金融营业谋划与生长。

其中再次提到了“公平竞争”。

对此，蚂蚁团体回应称，“今日收到羁系部门的约谈通知，我们将认真学习和严酷遵从羁系部门的要求，不折不扣地做好相关事情的落实。”

此前，证监会于11月2日晚间宣布新闻称，中国人民银行、中国银保监会、中国证监会、国家外汇治理局对蚂蚁团体现实控制人马云、董事长井贤栋、总裁胡晓明举行了羁系约谈。

那时，蚂蚁团体也曾回应称，”蚂蚁团体现实控制人与相关治理层接受了各主要羁系部门的羁系约谈。蚂蚁团体会深入落实约谈意见，继续沿着’稳妥创新、拥抱羁系、服务实体、开放共赢’的十六字指导方针，继续提升普惠服务能力，助力经济和民生生长。”

11月3日，上海证券买卖所宣布决议，暂缓蚂蚁团体在上交所科创板上市。同日，蚂蚁团体宣布暂缓在港交所上市。

2013年3月7日，阿里巴巴团体宣布以四大事业群为班底，以支付宝的母公司浙江阿里为主体，筹建小微金服。

2014年10月16日，小微金融服务团体以蚂蚁金融服务团体的名义正式建立，并在2020年7月更名为蚂蚁科技团体股份有限公司。

现在，蚂蚁团体旗下有支付宝、余额宝、招财宝、蚂蚁聚宝、网商银行、蚂蚁花呗、芝麻信用等子营业板块。

10月27日，胡润研究院宣布《2020胡润中国10强金融科技企业》榜单，蚂蚁团体以2.1万亿价值排名第一。

蚂蚁团体是金融科技企业，最强的武器是科技，但焦点营业是金融，而金融向来是强羁系的领域。

12月初，一篇指斥互联网巨头用资源夺走卖菜小商贩生计的自媒体文章火遍全网，12月11日，人民日报揭晓指斥巨头烧钱做社区团购的谈论。12月22日，市场羁系总局团结商务部召开规范社区团购秩序行政指导会，阿里巴巴等6家互联网巨头加入。

12月22日，市场羁系总局团结商务部召开规范社区团购秩序行政指导会，阿里等6家互联网平台企业加入。集会要求互联网平台企业严酷遵守“九不得”，包罗不得滥用自主订价权，不得行使数据优势“杀熟”等。

随后，“九不得”刷屏。

新规中的“九不得”包罗：

一，不得通过低价推销、价钱勾通、哄抬价钱、价钱敲诈等方式滥用自主订价权。

二，不得违法杀青、实行固订价钱、限制商品生产或销售数目、支解市场等任何形式的垄断协议。

三，不得实行没有正当理由的掠夺性订价、拒绝买卖、搭售等滥用市场支配职位行为。

四，不得违法实行谋划者集中，清扫、限制竞争。

五，不得实行商业混淆、虚伪宣传、商业诋毁等不正当竞争行为，危害公平竞争市场环境。

六，不得行使数据优势“杀熟”，损害消费者合法权益。

七，不得行使技术手段损害竞争秩序，故障其他市场主体正常谋划。

八，不得非法网络、使用消费者个人信息，给消费者带来平安隐患。

九，不得销售冒充伪劣商品，危害平安放心的消费环境。

“九不得”中的大部门划定与《反垄断法》一脉相承，是“反垄断”在社区团购领域的延展。

结语

电商平台、线下卖场、投资并购、社区团购、金融科技，似乎阿里巴巴焦点营业均遇到了羁系的审阅。

但正如《人民日报》的谈论中所说的，“此次立案观察，并不意味着国家对平台经济激励、支持的态度有所改变，恰恰是为了更好规范和生长平台经济，指导、促进其健康生长，以期为中国经济高质量生长做出更大孝敬。”

“反垄断”进入强羁系时代，势必要从头部的企业查起，不在头部，何谈垄断？

短期之内，“阿里遭遇反垄断观察”的麋集报道将会对阿里在港股和美股的显示造成负面影响，其泉源在于观察效果泛起之前的不确定性。

但从历久看，“反垄断”强羁系的影响力将会渗透入整个行业，远不止阿里巴巴这一家巨头。